Компанией управляет предприниматель. Как доказать, что это законно

Когда вашим бизнесом вместо штатного директора управляет наемный индивидуальный предприниматель или даже компания на упрощенке, это всегда вызывает недоверие и вопросы со стороны представителей ФНС. Госслужащие считают, что таким образом реализуется схема по выводу денежных средств из-под налогов. Но законодательство страны не запрещает передавать управление ИП или сторонней организации, а значит этим нужно пользоваться. О том как доказать законное управление компанией предпринимателем подробно рассказано далее.

Выгоды назначения управляющего со стороны

Фирма вправе дать управлять менеджеру по закону: «Передача полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему» (пункт 1 статьи №42-ФЗ).

В данных взаимоотношениях предприятие является заказчиком, назначенный начальник исполнителем.

• Организация может учесть в расходах затраты на услуги по управлению (пункт 1 статьи 264 НК РФ).
• Назначенный начальник, в отличие от учредителя, имеет возможность обналичивать деньги с расчетного счета (пункт 1 статьи 23, статья 24, статья 861 ГК РФ).

Поэтому открывается возможность для злоупотребления. Очень часто предприниматель назначается только для того, чтобы обналичить расчетный счёт (постановление АС Уральского округа №A76-19287/2018 от 06 июн 2019 года).

Дружественный предприниматель платит налог по упрощённой схеме, и это позволяет получать доходы со сниженным налогом. Платит налоги менеджер сам. Также он оплачивает в должном размере страховые взносы. Организация лишь не может задерживать наградные выплаты для него.

При этом в российском законодательстве существует концепция необоснованной налоговой выгоды, которая была озвучена в Постановлении Пленума ВАС РФ №53 от 12 окт 2006 года.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в тех случаях, когда для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Одновременно с этим Постановление Пленума ВАС РФ №53 от 12 окт 2006 года напомнило судам об обстоятельствах, которые самостоятельно не считаются достаточным основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:

• создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;
• взаимозависимость участников сделок;
• неритмичный характер хозяйственных операций;
• нарушение налогового законодательства в прошлом;
• разовый характер операции;
• осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;
• осуществление расчетов с использованием одного банка;
• осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;
• использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Тем не менее, совокупность таких фактов, уже расценивается как негативный сигнал.

Нужно избавиться от признаков злонамеренности найма предпринимателя

Основным мотивом для трений с налоговой службой является полученная выгода от сниженных налогов. При признаках злоупотребления статусом предпринимателя, с целью получения незаконной выгоды от сниженных налогов, инспекторы могут перевести статус гражданских отношений в трудовые.

Инспекторы проверят на эффективность предпринимателя: если на работе он ничем полезным не выделяется и лишь изображает активную деятельность, то органы начинают подозревать фиктивное руководство.

Как только фиктивность его деятельности будет доказана, сотрудники ФНС сменят статус отношений. После этого последует доначисление налогов и сборов. В частности, придется выплатить НДФЛ.

Пример 1

Предприниматель работает в компании, получает все выгоды от этого статуса: пользуется транспортом компании, звонит за счёт фирмы и т.д., но не способен пояснить, зачем ему понадобился статус ИП. Озвучивает бессмысленные аргументы в стиле «Нравится свободный график» или «Повышение заработной платы». В таком случае налоговые службы заподозрят формальное руководство и имеют полное право переквалифицировать договор управления в трудовой.

Признаки фиктивных отношений с управляющим

Основное внимание уделяют договору управления и условиям его заключения. При планах о смене основного директора на стороннего управляющего стоит задуматься:

• Какая зарплата свойственна для управляющего в данном сегменте бизнеса. И, соответственно, какое вознаграждение стоит давать в награду поставленному работнику.
• Место и расписание работы управляющего. Руководитель компании должен сидеть в каком-то офисе, работать по определенному графику.
• Сообразить, как должна выглядеть отчетность между основным владельцем и ставленником. Понятно, что только фиктивный управляющий никак не отчитывается о проделанной работе. Если это реальные отношения, владелец бизнеса всегда будет контролировать наемного управляющего.
• Нужен ли предприятию персонал, деятельность которого не согласуются с обычными работниками.

Если у индивидуального предпринимателя нет собственного персонала, работающего по другим задачам и проектам, это будет дополнительным аргументом налоговых инспекторов.

Доказать, что менеджер в компании необходим

Установка управляющего дает определенные выгоды в уплате налогов. Необходимы аргументы, что фирме он был нужен для увеличения эффективности работы предприятия, дабы инспекторы не попытались оспорить его наем.

Проверяющие не имеют полномочий оценивать целесообразность, экономическую необходимость и осмысленность трат предприятия на оплату работы наемного управляющего. Это следует из определения Конституционного суда №366-О-П от 04 июн 2007 года.

Никакого нарушения закона при найме управляющего не происходит, так как это закрепленное в законодательстве право. Также инспекторы не могут оценивать необходимость понесенных затрат, включая случаи найма персонала со схожими функциями (постановление АС Центрального округа №А08-1526/2017 от 23 янв 2018 года).

Если в фирме есть административно-управленческий аппарат, оправдаться становится сложнее. В таких раскладах органы узнают траты из договора управления и убирают предприятию вычеты по НДС.

Стоит разделять деятельность предпринимателя и управленческого аппарата. Наиболее сложные и важные задачи следует давать управляющему, остальные доверить обычным сотрудникам.

Если функции не разграничивать, возникают вопросы о том, зачем в принципе нужен дополнительный человек, который дублирует работу штатных сотрудников.

Пример 2

Известны случаи, когда суд оценивал квалифицированный персонал, как достаточный для управления компании. Делалось постановление, что предприятие не нуждается в чужих услугах. По итогу получилось, что фирма выносила к вычету суммы с расходов на заработную плату, что является нарушением. Именно так написано в определении Верховного суда №308-КГ17-13322 от 27 сен 2017 года.

Следует помнить, что только само предприятие решает, кого назначить на место управляющего. Оценивать полезность налоговики не могут, так как это встревание в хозяйственную деятельность бизнеса, что категорически запрещено российским законодательством.

Пример 3

В результате проверки, инспекторы попытались обвинить управляющего в фиктивном управлении предприятием и переоформили договор фирмы с ним, обозначив его как трудовой, что привело к повышению налогов.

Инспекция настаивала, что организация использовала приемы для снижения налоговой нагрузки и злоупотребляла своим правом назначать сторонних людей на руководящие посты. А значит, с вознаграждения менеджера необходимо было начислять 13 % НДФЛ, а не 6 %, которые он перечислял по упрощенной схеме налогообложения.

Предприятие в ответ подало иск в суд, и его юристы смогли доказать свою правоту. Судьи вынесли вердикт, что инспекторы приняли решение на основе оценочной характеристики внутренней политики фирмы, что делать запрещается (постановление АС Восточно-Сибирского округа №А-19-27765/2019 от 20 ноя 2020 года).

Суд учел, что в компании были прописаны особые условия для оценки деятельности управляющего. При убытках он мог быть оштрафован, а зарплата зависела от успешности и прибыли концерна. Его вознаграждение имело 2 части: определенную и плавающую. Количество оплаты последней зависит от размера доходов компании. Организация экономила на многих расходах, а менеджер брал на себя затраты на поездки, переговоры и пр.

Таким образом, они доказали осмысленность принятия на работу управляющего, его эффективность и несомненную пользу такого решения. Индивидуальный предприниматель мастерски управлял фирмой, приносил пользу и развивал организацию. Результатом его деятельности стали поднявшиеся экономические показатели, что ясно говорит о полезности его услуг.

В рассмотренном деле судьи исходили из буквального значения содержащихся в договоре управления слов и выражений. Поэтому от того, как вы оформите договор управления, напрямую зависят итоги спора с инспекцией.

Нужно правильно оформлять договор управления. От него напрямую зависит результаты проверки инспекции.

Как обосновать размер вознаграждения

Основная разница между главой фирмы и управляющим заключается в зарплатах. Глава работает за оклад, назначенный работник получает в зависимости от успехов компании. Нет успехов, нет зарплаты.

Фиксированные выплаты назначать нельзя, так как налоговики принимают это за попытки снизить налоги.

Пример 4

Основатель предприятия начинал как генеральный директор, но позже заключил договор управления на самого себя, и переквалифицировался в ИП.

Выяснилось, что предприниматель повысил себе зарплату в 10 раз, хотя прибыли увеличились только вдвое. Выплаты производились вне зависимости от проделанных работ. Зарплата была равна всей выручке фирмы. Зарплата производилась несколько раз в месяц без обоснований для этого.

Налоговики смогли доказать что это было сделано с целью снизить налоги. В суде согласились с позицией инспекторов и утвердили, что договор управления несет в себе только попытку снизить налоговые отчисления (определение ВС №309-ЭС20-6321 от 22 мая 2020 года). После этого компании пришлось выплать налог на прибыль, штрафы, пени, НДФЛ с зарплаты.

Не устанавливайте управляющему фиксированное вознаграждение. Иначе споров с контролерами не избежать, поскольку они считают, что такие выплаты направлены исключительно на снижение налоговых обязательств.

Есть и другой пример с аналогичной проблемой. Учредитель, в связи с плачевным положением своей компании, принял решение досрочно снять с должности генерального директора, и занял его место. Целью было улучшение управления фирмы.

Закончилось оно плачевно, и организация не смогла доказать обоснованность уровня зарплаты управляющего.

Лучшее доказательство необходимости управляющего в компании его результативность. Стоит заранее подготовить отчёты о проделанной управляющим работе, о повышении экономических показателей концерна от его деятельности.

Доказывая его полезность, оправдываются сделанные затраты. Например, увеличение выручки является неплохим мотивом для выплаты управляющему хорошей дополнительной премии.

Показатели эффективности

Нужно доходчиво объяснить и привести аргументы, почему здесь нужен не штатный работник, а со стороны. Например, прошлый директор по какой-либо причине покинул организацию, а замену вовремя не смогли найти. Или понадобился человек со свежим взглядом и опытом, который решит накопившиеся проблемы.

Приводя аргументы, важно предъявлять доказательства. Для этого подойдут документы о финансовом положении компании, контракты с партнерами и т.д.

Также целесообразность необходимо доказывать в случае, когда предприятие и принадлежащие контрагенты находятся под контролем одного человека. Налоговая может заподозрить незаконные способы извлечения прибыли путем раздробления бизнеса.

Пример 5

Организация была обвинена в том, что действует заодно со своими контрагентами. Инспекторы настаивали, что организация работает так для вывода доходов из-под налогов и снижения выплат в бюджет.

Фирма ответила иском, который оказался успешен. В нем утверждали, что проверяющие не доказали присутствие согласованности и документооборота между контрагентами и самой организацией. Учредитель смог доказать, что он вел нормальную оптовую торговлю, и все услуги были реальными.

Даже общее прошлое (контрагенты были соучредителями организации и получали выручку) не доказывает злой умысел и отсутствие нормальных торговых взаимоотношениях в сделке (постановление АС Волго-Вятского округа №А43-50002/2018 от 22 янв 2020 года).

Чем грозят неправильно указанные трудовые отношения

Налоговая инспекция имеет право изменить вид соглашения. Если им покажется что-то подозрительное, они могут изменить договор управления на трудовой, или вовсе признать фиктивным.

Для избежания такого поворота событий необходимо доказать, что в соглашении нет признаков трудового договора. Например, в нем должно быть определение, что менеджер сам решает порядок своей работы. Не стоит договариваться с ним на долгое время.

Прибыль компании желательно привязать к уровню заработка управляющего. За большие успехи в развитии организации положены отдельные выплаты. Также стоит поставить отдельные цели перед ставленником.

Например, целесообразно указать в договоре, что наемный управляющий должен:

• достичь определенных финансовых успехов;
• снизить расходы предприятия;
• модернизировать производство;
• внедрить новую систему проверки качества и т. д.

Договорам управления не свойственны больничные, отпуска и прочие подобные выплаты. Их добавлять не стоит ни в коем случае.

Лучше всего найти пример, как оформляют такие договоры, и перенести нужные позиции к себе.

Инспекторы не преминут воспользоваться любой ошибкой и переделают договор в трудовой. Халатность в данном случае наказуема и лучше тщательным образом составлять документы. При ошибке придется доплачивать огромные суммы денег.

Пример 6

Руководители уволились из компании и зарегистрировались как ИП, после чего подписали договор с учредителем об оказании услуг по управлению. Но по факту они делали то же самое, что и до увольнения. Трудовые отношения с работодателем ни капли не изменились.

Выполняя те же самые обязанности, они получали некоторые преимущества. Например, ООО оплачивало им переезды, связь и т. д.

Инспекция, проверяющая организацию, пришла к выводу, что никакого смысла, кроме налоговой выгоды, такое назначение не несет. Судьи, исследовав материалы дела, согласились с их выводами и признали сделку о перезаключении договора формальной. И, в соответствии с этим, постановили: договор управления переделать в трудовой (постановление АС Западно-Сибирского округа №А67-9103/2018 от 03 сен 2020 года).

Если предприниматель зарегистрировался недавно и тут же устроился на недавно открытую должность, то это обязательно вызовет вопросы у налоговой инспекции. Ещё большее подозрение вызывает совпадение обязанностей бывшего директора и нового менеджера.

Также меньшая зарплата управляющего при той же работе вызывает вопросы у налоговиков (постановление АС Московского округа №А40-122509/2017 от 01 ноя 2018 года).