Рейтинг безопасности налоговых схем 2022. Топ-5 схем по НДС

Эксперты компании Самитов Консалтинг собрали 15 схем налоговой оптимизации и оценили их по безопасности и работоспособности. Перечень разбит на 3 категории:

• схемы налоговой оптимизации НДС;

• налога на прибыль;

• зарплатных налогов.

Также была проведена их ранжировка от самой безопасной к самой рискованной (соответственно от 5 до 1 балла). Самый высокий рейтинг, как в минувшем, так и в текущем году, оказался у схем по налогу на прибыль, самый низкий – у схем с НДС. При этом общий уровень безопасности налоговых схем снизился.

В частности, снизился рейтинг использования низконалоговых посредников, выдачи аванса под видом займа. Что касается безопасности обратных сделок и необлагаемых НДС выплат, то она осталась на прежнем уровне.

Самыми безопасными схемами стали выдача льготных займов сотрудникам и уступка долга с убытком. Самые опасные схемы заключаются в использовании фирм-однодневок, выдаче зарплаты в конвертах, в купле-продаже через цепочку перепродавцов, заключении договоров подряда вместо трудовых.

Топ-5 схем по НДС

Замена части выручки платежами, которые не связаны с реализацией: 3 балла

Для использования такой схемы потребуется доказать, что штрафы и неустойки выступают объективным следствием того, что покупатель не исполнил своих обязательств. В противном случае инспекторы могут включить санкции в налоговую базу по НДС, взяв их с элементами ценообразования. Такой подход продиктован письмами Минфина №03-07-05/8311 от 09.02.2021 и №03-07-11/94424 от 23.11.2021. Также необходимо учитывать размеры санкций, злоупотреблять ими не нужно.

Проблем с проверяющими не возникнет, если сумма неустойки будет сопоставима с просрочкой и суммой договора. Но использовать такую схему смогут не все. Например, покупатели на упрощенке не смогут признать расходы в виде уплаченных санкций, что подтверждается письмом Минфина №03-11-06/2/53634 от 09.12.2013. Таким контрагентам экономия поставщика на НДС неинтересна.

Аванс от покупателя под видом займа: 2 балла

Если такие займы носят регулярный характер, то, вероятнее всего, инспекторы переквалифицируют сделку. Если будет установлена взаимозависимость сторон и синхронное заключение договоров поставки и займов, то доначислений не избежать.

Но иногда арбитры принимают сторону налогоплательщиков. Так, в одном из споров они пришли к выводу о том, что договоры займа и акты взаимозачета не прикрывали иные сделки (п.1 ст. 170 ГК РФ). Компания продолжала гасить задолженность по договорам займа и после проверяемого периода (постановление АС Центрального округа №А36-107709/2018 от 13.07.2021).

Купля-продажа через цепочку перепродавцов: 2 балла

Такая схема работает преимущественно на спецрежимах, если есть НДС, ее использование не принесет пользы. Причина кроется в том, что технические фирмы сразу отслеживаются в цепочке и вслед за НДС инспекторы начнут проверять налог на прибыль. Защитой может послужить лишь позиция Верховного суда в отношении налоговой реконструкции. Судьи запретили полностью снимать расходы и вычеты.

При наличии технических фирм в цепочке необоснованная налоговая выгода рассчитывается по наценке. А сумму, которую получил реальный продавец, лучше учесть в расходах. При определенных условиях можно заявить и на вычет НДС. Для этого потребуется убедить реального продавца откорректировать счета-фактуры, выставленные технической фирме, а затем попросить перевыставить их реальному покупателю.

Но следует помнить, что само по себе использование технических фирм свидетельствует о наличии умысла, что влечет штраф в размере 40% от суммы, недополученной бюджетом (п.3 ст.122 НК РФ). Если вы не раскроете реальных поставщиков, суд не сможет применить налоговую реконструкцию, что подтверждается определением ВС №309-ЭС20-23981.

Пострадать от данной схемы может и конечный покупатель, который и знать не будет о целой цепочке перекупов. Ему, конечно до технических звеньев нет никакого дела, но если проверяющие назначат его конечным бенефициаром сделки, то неприятности начнутся.

Инспекторы будут настаивать на том, что покупатель действовал умышленно. Поэтому придется доказывать, что он не являлся бенефициаром схемы, а все его действия продиктованы экономическими интересами компании. Налоговиков нужно убедить в том, что при заключении сделки была проявлена максимальная осторожность, а ее итогом стало получение прибыли.

Покупателям, попавшим в такую ситуацию, инспекторы советуют судиться с контрагентами. Виновные лица должны возместить убытки, что подтверждается п.18 письма ФНС №БВ-4-7/3060@ от 10.03.2021.

Чтобы доказать наличие схемы, инспекторы обязаны провести осмотры, инвентаризации, допросы, выемки документов, установить реальных исполнителей. Если данные мероприятия не проведены, можно настоять на том, что наличие схемы не доказано. Но если будет установлено, что в цепочке присутствуют взаимозависимые фирмы, которые не проводили между собой взаиморасчеты, перестали действовать на момент проверки, или среди их учредителей и директоров найдутся номиналы, суд встанет на сторону ФНС.

Дробление с целью перевода части облагаемых НДС оборотов на УСН: 2 балла

Разделение продаж на НДС-ые и безНДС-ные можно считать самой действенной схемой оптимизации налоговой нагрузки. Затраты с НДС переходят фирме, работающей на ОСНО, а без НДС — упрощенцу. Аналогичным образом поступают и с реализацией — покупателей разделяют на тех, которым нужен входной НДС, и на тех, которые работают без него.

Схема заключается в том, что компания выводит часть выручки на подконтрольного упрощенца. Но если выяснится, что взаимозависимое ООО не ведет самостоятельную деятельность, работая с налогоплательщиком как единый субъект, суд встанет на сторону инспекции. Чтобы отбиться от претензий, надо доказать, что дробление имело деловую цель (постановление АС Поволжского округа №А55-11590/2021 от 21.02.2022).

Нужно иметь в виду, что инспекторы будут тщательно изучать причины внедрения схем дробления бизнеса. Для этого может анализироваться деятельность группы компаний за период 10 лет и более (постановления АС Западно-Сибирского округа №А70-6978/2021 от 30.05.2022, Одиннадцатого ААС №А72-12915/2020 от 07.04.2022).

Но часто компании находят экономическое обоснование дроблению бизнеса. В одном из споров суд установил, что взаимозависимая фирма является самостоятельно действующим хозяйствующим субъектом. У нее имеется собственный штат сотрудников, деятельность компаний осуществляется по разным адресам, каждая из них отгружает товары на собственный склад и прочее (постановление АС Поволжского округа №А12-21412/2020 от 14.10.2021).

IT-отрасль получила послабления и здесь: инспекторы не будут рассматривать как дробление бизнеса перевод IT-подразделения в отдельную компанию, в том числе и в случае, если речь идет о взаимозависимых компаниях. Сама по себе реорганизация IT-компании не может рассматриваться, как дробление бизнеса и необоснованное получение IT-льгот, что подтверждается письмом ФНС №СД-4-2/3289@ от 17.03.2022.

Но через несколько лет позиция ведомства может поменяться. Даже в указанном письме ФНС предостерегает от использования «фирм-прокладок», которые не имеют ресурсов для деятельности и создаются для вида.

Однодневки и бумажный НДС: 1 балл

Использование фирм-однодневок, обналички и бумажного НДС — это по-прежнему самые опасные схемы. Инспекция непрерывно борется с однодневками, что способствует постоянному снижению их количества. Из ЕГРЮЛ ежедневно удаляются сведения о «пустышках» с номинальными директорами, массовыми или недостоверными адресами. Поэтому при выборе контрагента следует проверять сведения о нем в госреестре.

Что касается бумажного НДС, то его обнаружить легко. «Закопать» разрывы на несколько звеньев уже не получится, так как АСК НДС их обнаружит. А покупателю бумажного НДС следует готовиться к выездной проверке. Руководителя такой компании вызовут на допрос и предложат в добровольном порядке сдать уточненку с доплатой недоимки.

В судебной практике был случай, когда компания за один квартал семь раз сдавала уточненки, меняя одних проблемных контрагентов на других. Но такой подход не помог спасти вычеты, что подтверждается постановлением АС Поволжского округа №А55-22978/2021 от 26.04.2022.

Программные комплексы АСК НДС выявляют схемы по специальным алгоритмам. Если спорный контрагент  - это обычная техническая фирма, то проблемы с НДС появятся на протяжении нескольких месяцев. Отбиться от претензий можно, доказав реальность сделки и фактическую деятельность технических фирм. Но самое главное — чтобы разрыв не значился в программе, как «сложный».

Отработкой сложных разрывов занимаются специалисты УФНС, ее результаты показывают эффективность деятельности территориальной инспекции. Поэтому за такие разрывы контролеры бьются до победного. Если компания откажется сдавать уточненку с доплатой, а суммы претензий будут значительными, ей не избежать выездной проверки по НДС.

Какую бы схему вы не собирались использовать, вам потребуется проявить максимум внимательности и осторожности. Инспекция постоянно совершенствует методы налогового контроля, так как перед ними стоит задача пополнения бюджета. Для минимизации рисков лучше обратиться за помощью к экспертам в области налогового законодательства.

В компании Самитов Консалтинг работают опытные бухгалтеры и юристы, которые помогли с оптимизацией налоговой нагрузки большому количеству компаний и ИП из различных сфер деятельности. К нам обращаются представители как большого, так и малого бизнеса. Главная задача для наших сотрудников – это процветание вашего бизнеса. Большинство клиентов, обратившись к нам за консультацией, сотрудничают с нами и сегодня. Наши специалисты делают все от них зависящее для того, чтобы улучшить показатели вашей деятельности, что подтверждается благодарственными письмами клиентов. Для начала сотрудничества просто напишите нам в онлайн-чат или закажите обратный звонок. Наши менеджеры сразу свяжутся с вами.